第十 融资租赁合同

本章导言

通常认为,融资租赁于20世纪50年代兴起于美国,后逐步发展成为行信贷、证券相并列的三大融资工具之一。 我国从20世纪80年代开的发展融资租赁.如今已经成为融资的重要工具。

立法模式上,美国、德国、英国、日本等国并没有就融资租赁专门立法。是由多部门的法综合调整。我国大抵上也是这个模式,1999年<合同法)将面资租赁合同列为典型合同而在分则部分专门规定。对于融资租赁经营者分类实施监管,金融租赁企业由银行业监管机构监管,,外资租赁企业和内资租赁企业由商务行政主管部门监管。

本章共计26条,根据1999年《合同法》的规定以及我国审判实践的经验,规定了融资租赁合同的定义、出租人的权利义务、承租人的权利义务,租赁物毁损、灭失风险负担,租赁物的归属等方面内容,这些规定成为我国融资租赁法律制度的一般法渊源。

第七百三十五条融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择,向出卖人购买租赁物.提供给承租人使用、承租人支付租金的合同。

释义

本条是关于融资租货合同概念的一般规定。

账资租赁合同有广义和狭义之分,广义上,以国际融资租货公约》为代教,认为感资租贷涉及两份合间三方当事人。所谓两份合同,一是买卖合同,是一方(出租人)根据另一方(承租人)的选择,与第三方(出卖人)订立一份合同(买卖合同);二是租赁合同,即出租人(买受人)与承租人订立的份合同(租赁合同)。所谓三方当事人,即出租人、承租人、供货人(出卖人)。对比租赁公约的定义,本条的定义,也可认为,系采广义的融资租赁概念。狭义上.融资租赁是指出租人与承租人之间的租赁合同,不包括与出卖人订立的买卖合同,出卖人也非合同当事人。

融资租赁合同的特点:

1.融资租赁合同内容上具有复合性。

融资租赁合同是由买卖合同与租赁合同结合而成,存在三方当事人,即出卖人、出租人(买受人)、承租人。因此,租赁合同的内容上具有复合性。

2.融资租赁合同具有融资、融物的双重功能。

融资租赁合同具有融资、融物的双重功能,融资是目的,融物是手段.这是其与传统租赁合同不同的方面,也是区别于金钱借贷合同的方面。

3.融资租赁合同的出租人具有特殊性。

一般租赁中,对于出租人并无特别的要求。但因融资租赁具有融资的特点,而且是其主要特点。因此,融资租赁中,出租人需要获得行政许可方可从事融资租赁经营,如我国成立金融租赁公司,需要获得金融经营许可:外资租赁公司以及内资租赁公司需要商务部发放经营许可。

4.融资租赁合同是独立的典型合同,具诺成性、有偿性、双务性、继续性等。

第七百三十六条融资租赁合 同的内容一般包括租赁物的名称、数量、规格、技术性能、检验方法,租赁期限,租金构成及其支付期限和方式、币种,租赁期限届满租赁物的归属等条款。

融资租赁合同应当采用书面形式。

释义

本条是关于融资租赁合同的形式以及主要条款的提示性规定。

融资租赁合同订立应当采用书面形式。但是,虽然本条要求采用书面形式,但是有其他证据证明当事人之间存在融资租赁法律关系的,只要没有其他导致该法律关系无效的事由,也应当认定当事人之间的融资租赁合同成立并生效。

融资租赁合同一-般需具备以下条款:租赁物的名称,是指租赁物的具体指称。租赁物的数量,是从量上对租赁物的具体明确。租赁物的规格、技术性能,这往往是描述租赁物满足租赁用途的功能上的要求,以及技术参数等。检验方法,根据约定或者租赁物的性质,承租人可以对租赁物检验,具体的检验方法应当约定。租赁期限,融资租赁不像一般租赁那样受最长20年租期的限制,而是考虑到租赁物的耐用年限、折旧年限等约定租赁期限。租金构成及其支付期限和方式、币种,由于融资租赁中,承租人支付的租金并非承租人使用收益租赁物的对价,而是租赁物的大部分或全部成本及一定的经营利润等,因此需要就租金的构成作约定。租赁期限届满后租赁物的归属,租赁期间租赁物的所有权属于出租人,租赁期满后,租赁物归属于出租人还是承租人,合同中须约定。

以上是融资租赁合同条款的提示性规定,除上列条款外,当事人还可以根据具体情况,就违约责任、适用法律(涉外租赁)、 争议解决等作约定。

第七百三十七条当事人以虛构租赁物方式订立的融资租赁合同无效。

释义

本条是关于虚伪表示订立的融资租赁合同效力的规定。

  1. 本条的构成要件

    (一)出租人与承租人故意为虚假的意思表示

    虚伪表示,属于双方故意地为意思与表示的不一致,因其 表示缺乏效果意思,所以,所为的意思表示无效。在融资租赁中,出租人与承租人通过虚构租赁物等方式为虚假意思表示。所谓虚构租赁物,是指根本没有租赁物,或者虽然有租赁物,但租赁物的价值与租金明显不成比例,如租赁物价值I万元,但租金达100万元,这显然属于名为租赁,实为借贷。

    (二)当事人以虚构租赁物等方式订立了融资租赁合同

    出租人与承租人以虚构租赁物等方式作出虚假的意思表示,订立融资租赁合同.但该融资租赁合同只是幌子,是名义上的,而他们都不希望融资租赁合同生效,实际上也不履行租赁合同或者只是象征性地履行租赁合同。

    二、法律后果

    虚构租赁物等方式订立融资租赁合同的,如果融资租赁合同没有隐藏行为的,则融资租赁合同无效,如订立融资租赁合同目的是逃避税收,或者逃避债务。如果有隐藏行为的,则融资租赁合同无效,被隐藏的行为依照法律的有关规定认定其效力。如虚构租赁物订立融资租赁合同,隐藏借贷合同的,则融资租赁合同无效,应以借贷关系确定双方之间的权利义务。

    第七百三十八条依照法律 、行政法规的规定,对于租赁物的经营使用应当取得行政许可的,出租人未取得行政许可不影响.融资租赁合同的效力。

    .义

    本条是关于融资租赁合同效力与租赁物经营使用许可区分原则的规定。对于某些租赁物的经营使用,法律、行政法规基于行政管理的需要,会设置许可性规范,即承租人对租赁物的经营使用需要获得相应的行政许可。

    如果当事人约定获得租赁物的经营使用许可为融资租赁合同生效的条件,这是附停止条件,只要所附条件不为法律禁止、不违反公序良俗,自无不可。

    当事人没有约定的,出租人未取得许可不影响融资租赁合同的效力。租赁物的经营使用需要获得行政许可,如承租人对于工业锅炉的经营使用需要获得国家有关主管部门]的行政许可。该许可应当由承租人申请取得。因为租赁物、出卖人通常都是承租人选择的,考虑到出租人通常意在融资,对租赁物的具体使用、收益,均由承租人行使,因此,如果让出租人获取租赁物的经营用许可,并以此作为融资租赁合同的有效条件,则显然对出租人不公平。



    第七百三十九条出租人 根据承租人对出卖人、租赁物的选择订,立的买卖合同,出卖人应当按照约定向承租人交付标的物,承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。

    释义

    本条是关于出卖人向承租人交付租赁物的规定。

    本条适用的条件:

    1.买卖合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择而订立的。这是融资租赁合同与传统的租赁合同不同的重要方面,传统的租赁合同是出租人已经拥有租赁物,或者自己直接购买租赁物。承租人支付的租金属于对租赁物用益的对价。出卖人虽然也可能因出租人的指示而向承租人为租赁物的交付,但这只是构成向第三人履行的合同,承租人并不能向出卖人行使与受领标的物有关买受人的权利。也因为融资租赁中买卖合同是根据承租人对出卖人、租赁物的选择而订立的,因此,才能说融资租赁由两份合同,三方当事人构成。

    2.出租人应当向出卖人履行告知义务,告知出卖人购买租赁物的目的是出租给承租人。

    因为,只有出卖人知道出租人购买租赁物的目的是从事融资租赁交易,出卖人才向承租人承担交付租赁物的义务,承租人也才享有与受领租赁物有关的买受人的权利。出租人告知的方式,既可以在买卖合同中直接约定,也可以由出卖人、出租人、承租人三方订立合同约定,还可以订立买卖合同时单独为告知。.

    3.出卖人按照约定向承租人交付租赁物,承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。

    出卖人按照约定的时间地点、数量、方式等向承租人交付租赁物,出卖人交付的对象是承租人。所谓与受领标的物有关的买受人的权利,是指承租人在法律地位上同买受人,对出卖人享有与受领租赁物有关的请求权、抗辩权等。

    第七百四十条出卖人违反向承租人 交付标的物的义务,有下列情形之一的,承租人可以拒绝受领出卖人向其交付的标的物:

    (一)标的物严重不符合约定;

    (二)未按照约定交付标的物,经承租人或者出租人催告后在合理期限内仍未交付。

    承租人拒绝受领标的物的,应当及时通知出租人。

    释义

    本条是关于出卖人违反交付义务,承租人享有拒绝受领的权利的规定。

    如上条所规定的,出卖人向承租人履行交付标的物的义务,承租人享有与受领标的物有关买受人的权利。对于出卖人违反交付标的物义务,承租人如买受人一样可以拒绝受领出卖人所交付的标的物,具体情形主要有:

    1.租赁物严重不符合约定,是指租赁物与买卖合同的约定严重不符。

    2.未按照约定交付标的物,经承租人或者出租人催告后在合理期限内仍未交付。未按照约定交付标的物:

    一是指出卖人未按照约定的期限交付标的物,出现这种情况时,承租人或者出租人都可以向出卖人催告,催告出卖人在合理期限内交付租赁物,如果仍然没有交付租赁物的,承租人可以拒绝受领标的物。

    二是交付的标的物不符合约定,这里的不符合约定并没有达到严重不符合约定的情形,承租人或者出租人可以催告出卖人在合理期限内交付符合约定的租赁物,出卖人在合理期限内仍未交付的,则承租人可以拒绝受领租赁物。

    融资租赁中,买卖合同订立后,承租人实际上享有买受人的权利,出租人,多不参与买卖合同的履行。但是,当出卖人未按照约定履行交付标的物的义务,承租人拒绝受领租赁物后,融资租赁合同的履行出现障碍,就会对出租人的权利义务产生影响。因此,承租人应当将拒绝受领标的物的情况及时通知出租人,以便出租人采取相应的措施予以补救,协助承租人进行索赔或者对融资租赁合同作必要的调整和变更,避免遭受损害或者损害扩大。承租人的通知义务属于依诚信原则承担的附随义务,承租人不履行或者怠于履行,给出租人造成损失的,承租人应当承担损害赔偿责任。

    第七百四十一条出租人、出卖人、承租人 可以约定,出卖人不履行买卖合同义务的,由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的,出租人应当协助。

    释义

    本条是关于承租人对出卖人行使索赔权的规定。

    鉴于融资租赁的特殊性,在融资租赁交易法律结构的安排上,出租人、出卖人、承租人通常约定,在出卖人不履行买卖合同义务时,由承租人行使索赔权。如果没有约定的,索赔权仍应由出租人行使。

    出卖人不履行买卖合同义务,包括履行不能、拒绝履行、瑕疵履行、迟延履行等情形,发生这些情形时,出卖人应当承担违约责任,承租人有权请求出卖人承担违约责任。

    承租人行使索赔权利的,出租人应当协助。出租人的协助义务,一是帮助寻找出卖人。有些租赁中,租赁物由承租人指定,但出卖人由出租人选择,此时需要出租人帮助寻找出卖人。二是提供有关的证据材料等,为承租人索赔权的行使提供便利。三是诉讼过程中的协助义务。协助义务是出租人依据诚信原则所承担的一-项 义务,承租人索赔权利行使需要出租人协助,出租人不协助或者怠于协助,致承租人损害的,承租人可以请求出租人承担损害赔偿责任。

    第七百四十二条承租人对出卖人行使 索赔权利,不影响其履行支付租金的义务。但是,承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的,承租人可以请求减免相应租金。

    释义

    本条是关于承租人对出卖人行使索赔权不影响其履行租金支付义务的规定。

    根据出卖人、出租人、承租人的约定,出卖人不履行买卖合同义务的,由承租人行使索赔的权利,这是因为买卖合同义务的履行会影响承租人对于租赁物使用收益的目的的达成,而且出卖人、租赁物也通常是由承租人选定的,因此,对出卖人索赔的权利由承租人行使是恰当的。但是由于融资租赁中,承租人支付的租金并非承租人对租赁物使用、收益的对价,而是由租赁物购置的全部或大部分成本加上合理经营利润构成的,实际上是,出租人提供购买租赁物的贷款,承租人以租金形式偿还该贷款本息。因此,出卖人不履行买卖合同义务,即使影响到承租人对租赁物的使用、收益,承租人也不能因此拒付或少付租金。

    然而,承租人的此项义务也不是绝对的,在下列情形下,承租人行使索赔权时,也可以请求减免相应的租金:

    1. 当事人就此作了特别约定 ,如出卖人、出租人、承租人可以约定,出卖人不履行合同义务时,承租人可以请求减免租金。

    2.承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的,承租人可以请求减免相应租金。需要注意,这个规定的适用需要符合下列构成:

    (1)出卖人不履行买卖合同约定的义务,按照约定承租人对出卖人可以行使索赔的权利。

    (2)承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物。所谓依赖出租人的技能确定租赁物,是指承租人之所以选择某租赁物是因为出租人的推荐或者出租人提供的专业咨询意见,如果虽然出租人具有关于某租赁物方面的专业技能,但是承租人选择租赁物时并没有依赖出租人的技能,而是独立为判断确定租赁物的,则承租人不得请求减免租金。

    所谓出租人干预选择租赁物,是指出租人对于租赁物的最终选择提出了明确的指引或者对于承租人的选择作出了重要的变更指示,承租人依据出租人的干预选择了租赁物。在我国法院的审判实践中,通常从下列几个方面予以认定:

    是出租人在承租人选择出卖人、租赁物时,对租赁物的选定起决定作用;

    二是出租人干预或者要求承租人按照出租人意愿选择出卖人或者租赁物;

    三是出租人擅自变更承租人已经选定的出卖人或者租赁物。

    有上列种情形的,即可认定,承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物。承租人主张其系依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的,对上述事实承担举证责任。

    其实,无论是依赖出租人的技能确定租赁物还是出租人干预选择租赁物,讲的都是因出租人的过错导致承租人对租赁物的使用、收益受到影响,出租人对承租人选择租赁物有过错,与出卖人不履行合同义务结合在一起,才有本条规定的适用。如果出卖人不存在违约行为,而只是出租人单方面的行为致使承租人对租赁物的使用、收益受到影响的,则承租人只能请求出租人承担违约责任。

    3.承租人可以对出卖人行使索赔权,也可以对出租人请求减免相应租金。出卖人与出租人承担不真正连带债务,出卖人是终局责任人。承租人享有选择权,可以只向出卖人或者出租人中的一人为请求,也可向两人同时或先后为请求。选择向出租人请求减免相应租金的,出租人承担责任后,可以向出.卖人追偿或者依据买卖合同请求出卖人承担违约责任。同时对出卖人、出租人为请求时,承租人向出卖人或出租人中任- .人行使请求权的,在其得到满足的范围内,债务消灭。出卖人为终局责任人,如若出租人承担了被减免租金的责任,则在被减免范围内可以向出卖人追偿或者依据买卖合同请求出卖人承担违约责任。

    第七百四十三条出租人有下 列情形之一,致使承租人对出卖人行使索赔权利失败的,承租人有权请求出租人承担相应的责任:

    (一)明知租赁物有质量瑕疵而不告知承租人;

    (二)承租人行使索赔权利时,未及时提供必要协助。

    出租人怠于行使只能由其对出卖人行使的索赔权利,造成承租人损失的,承租人有权请求出租人承担赔偿责任。

    释义

    本条是关于出租人原因致承租人对出卖人行使索赔权利失败的,出租人责任的规定。

     

     

     


    按照第741条的规定,出卖人不履行买卖合同约定的义务的,承租人对出卖人行使索赔权,出租人提供协助即可。在出租人无过错的情况下,出卖人不履行买卖合同义务,承租人行使索赔权利时,不得向出租人请求减免租金或者请求出租人承担责任。但是如果因出租人原因,致使承租人对出卖人行使索赔权利失败或者造成承租人损失的,承租人有权请求出租人承担相应的责任。具体适用时,应注意以下几个方面:

    一、出租人没有履行义务

    1. 出租人未履行瑕疵告知义务。 所谓告知义务,主要是指出租人明知租赁物有质量瑕疵而不告知承租人。“不告知”是指故意不告知.息于告知或因过失而没有告知。这里所指租赁物的瑕疵,应是指租赁物的隐蔽瑕疵,对于表面瑕疵或者一般瑕疵,应认为出租人不负告知义务。出租人如果明知租赁物有瑕疵,租赁物交付以后,承租人请求出卖人承担瑕疵担保义务的,一般情况下,出卖人可以此为抗辩而免于承担瑕疵担保责任。因此,出租人明知有瑕疵时,应当及时告知承租人,以便承租人可以拒绝受领,并请求出人更换租赁物或承担其他责任等。

    2.承租人行使索赔权利时,未及时提供必要协助。出租人未及时提供必要的协助义务,一是属于出租人应予协助的情形,如提供必要的资料等。二是出租人能够提供协助,如果非出租人能力所及之协助,应认出租人无协助又务。三是应承租人请求。何时协助,提供何种协助,承租人应向出租人为请求。四是出租人未及时提供必要的协助,是指应予协助而未予协助,或者虽有协助,但超过了时限,或者提供的协助按具体情形不充分等。

    3.出租人怠于行使只能由其对出卖人行使的索赔权利。根据第741条,承租人对出卖人行使索赔的权利,是基于出卖人、出租人、承租人的约定,没有约定的,由于承租人非买卖合同的当事人,对出卖人索赔的权利只能由出租人行使。另外,即使有约定,但是约定承租人行使索赔权有明确的范围的,这些范围以外的权利的行使也只能由出租人行使。出卖人不履行买卖合同义务,只能由出租人对出卖人行使索赔的权利,从出卖人角度看,出租人对其享有的是权利,但从承租人角度看,出租人向出卖人索赔是其义务。因此,出租人没有行使,或者没有及时行使,造成承租人损失的,承租人可以请求出租人赔偿。

    二、致使承租人对出卖人行使索赔权利失败,或者造成承租人损失

    所谓行使索赔的权利失败,通常是指承租人通过诉讼、仲裁等方式向出卖人主张,而未获支持,或者虽未通过诉讼、仲裁为主张,但是承租人的主张明显.不会获得支持等。如,一-般情况下,因出租人未告知其明知的租赁物瑕疵,出卖人可以此抗辩免于承担瑕疵担保责任,这会造成承租人不能请求出卖人承担瑕疵担保责任。如出租人将瑕疵及时通知承租人,则承租人可以拒绝受领租赁物或者请求出卖人更换租赁物等。

    第七百四十四条出 租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同,未经承租人同意,出租人不得变更与承租人有关的合同内容。

    释义

    本条是关于出租人不得擅自变更买卖合同内容的规定。

    本条适用的条件:

    一是买卖合同须是根据承租人对出卖人、租赁物的选择而订立的,对本规定作反对解释的话,买卖合同如果不是根据承租人对出卖人、租赁物的选择而订立的,则没有本条的适用。所谓根据承租人对出卖人、租赁物的选择,是指供货商以及租赁物都是承租人或者承租人委托的第三人选择的,出租人只是应承租人的要求而与出卖人订立了买卖合同,目的在于让承租人取得租赁权。因此,如果此时未经承租人同意,许可出卖人与出租人变更买卖合同,对于承租人明显不公平。

    二是未经承租人同意,不得变更买卖合同中与承租人有关的内容。未经承租人同意,是指变更前未取得承租人同意以及变更后承租人未追认,出卖.人、出租人主张取得承租人同意的,由其承担举证责任。这里的变更合同应当作广义上的理解,包括主体(出卖人)的变更以及合同内容的变更。合同内容是指买卖合同中与承租人有关的内容,如租赁物的交付、租赁物的数量质量、检验标准以及其他承租人在选择出卖人、租赁物时所明确要求的条款,对这些条款都不得擅自变更。出卖人与出租人如果擅自变更的,则这些变更对承租人不发生法律效力。

    第七百四十五条出 租人对租赁物享有的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人。

    释义

    本条是关于租赁物所有权公示的规定。

    融资租赁期间,租赁物的所有权属于出租人,但由承租人对租赁物占有、使用和收益。租赁物被承租人擅自处分,从而出租人丧失租赁物所有权的风险始终存在。所以,需要通过某种方式表彰出租人对租赁物的所有权,这就是租赁物所有权的公示问题。融资租赁物所有权的公示与- .般的物权公示不同,其公示的目的不在于创设所有权或表彰所有权的变动,也不是承租人取得租赁权的前提条件,而仅仅是在租赁物上存在权利冲突时确立这些权利之间的优先顺位。

    至于公示的方式,租赁物为房屋等不动产的,可以通过登记的方式公示,对于车辆、船舶、飞机等租赁物,也可以通过登记的方式表彰出租人对租赁物的所有权及其上的租赁权。对于除此而外的普通动产租赁物,我国还没有统一的融资租赁物登记系统,实践中多是按照行政管理职能确定登记机构及登记系统,如中国人民银行征信登记系统,主要登记金融租赁公司的融资租赁物所有权。最高院在融资租赁合同纠纷解释中也规定,未按照规定在相应机构进行融资租赁交易查询的,第三人不能主张善意取得。

    当然,排除第三人善意取得租赁物所有权或者其他物权,也不仅限于登.记,考虑到我国融资租赁交易登记的不完善性,审判实践中,司法机关也从下列方面认定:如果出租人已在租赁物的显著位置作出标识,第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的;或者出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的;或者出租人有证据证明第三人知道或者应当知道交易标的物为租赁物的其他情形的。有上列情形的,第三人不能善意取得租赁物的所有权或者其他物权。

    第七百四十六条融资租赁合同的租金,除非当事人另有约定,应当根据购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。

    释义

    本条是关于融资租赁合同租金的确定。

    本条关于融资租赁中租金构成的规定,确定了融资租赁与普通租赁不重要方面的不同,在普通租赁中,承租人支付的租金是对租赁物的用益而支付的对价,因此,普通租赁只具有融物功能,而无融资功能。而在融资租赁中,康租人支付的租金并非承租人对租赁物的用益对价,而是购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润,这决定了融资租赁具有融资功能。也正因为如此,当出卖人交付的租赁物妨害承租人对租赁物的使用、收益的,除非出租人有过错,承租人的租金支付义务不能减免。即使租赁物毁损、灭失,承租人也不免于租金的支付义务。

    当然,当事人可以对于租金的构成在合同中另行约定。

    第七百四十七条租赁物不符合约定 或者不符合使用目的的,出租人不承担责任。但是,承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。

    释义

    本条是关于出租人不承担租赁物瑕疵担保责任的规定。

    -般租赁中,租赁物的瑕疵担保义务由出租人承担,因租货物不符合约定或者不符合使用目的,影响承租人对租赁物的使用、收益的,承租人可以请求出租人承担租赁物的瑕疵担保责任,如减少或者免除租金.或者解除合同,或者请求出租人承担其他责任,等等。但是签于融资机货交易具有的融资与限物的双重功能,且融资是目的,融物是手段的性质,出和人通常并不关心出觉物的使用收益,而关注租金的回收;也由于出卖人.租赁物是由承租人选择确定的,因此,租赁物的瑕疵担保义务山承租人承担是公平合理的。但是,承租人依赖出租人的技能确宁和任物式光山租人干预冼择租赁物的,租赁物的瑕疵担保义务应由出租人承担。对于如何确定承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物,参见第742条的释义。

    第七百四十八条出 租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。

    出租人有下列情形之一的,承租人有权请求其赔偿损失:(一)无正当理由收回租赁物;

    (二)无正当理由妨碍、干扰承租人对租赁物的占有和使用;(三)因出租人的原因致使第三人对租赁物主张权利;

    (四)不当影响承租人对租赁物占有和使用的其他情形。

    释义

    本条是关于出租人保证承租人和平占有、使用租赁物义务的规定。

    本条在1999年《合同法》第245条后面增加了第2款而成。

    融资租赁交易中,承租人通过租赁方式向出租人融资获得对租赁物的用益,这是承租人订立融资租赁合同的目的,因此,出租人应当负有保证承租人和平占有、使用租赁物的义务,这个义务应当在整个租赁期间持续存在。如果出租人违反该义务,则应向承租人承担损害赔偿责任。出租人违反该义务的具体情形包括:

    1.无正当理由收回租赁物。出租人如果有正当理由,就可以收回租赁物。如依据第753条,承租人未经出租人同意,擅自处分租赁物的,出租人可以解除融资租赁合同,收回租赁物。

    2.无正当理由妨碍、干扰承租人对租赁物的占有和使用。租赁期间,出租人负有容忍承租人对租赁物的占有、使用和收益的义务,这是消极的不作为义务,从另一方面看,如果出租人采取了积极的妨碍、干扰承租人对租赁物的占有和使用,显然也是对其容忍义务的违反,除非出租人有正当理由。所谓正当理由,如承租人没有妥善保管租赁物或者没有按照租赁物的用途或者租赁物的性质使用租赁物等,此时,出租人可以要求承租人停止对租赁物的不正确使用。

    3.因出租人的原因致使第三人对租赁物主张权利。因出租人的原因,主要指应由出租人负责的事由,如出和人与他人之间的债务纠纷,租赁物被查封、打押或者拍卖。第人虽得对租赁物主张权利.但是并非出租人应负责之事由所致.出租人不承担责任。或者虽然是出租人应负责之事由所致,但因有“买卖不破机赁原则"的适用,第三人的权利主张不致对租赁物的占有.使用构成妨碍、干扰或剥夺的,出租人也不承担责任。

    4.不当影响承租人对租赁物占有和使用的其他情形。

    出租人有上列违反义务的情形,给承租人造成损失的,出租人应当予以赔偿。虽然本条没有规定承租人可以采取其他救济方式,但也应认为,承租人还可以根据出租人违反义务对承租人实现合同目的的影响程度,享有排除妨碍、解除合同、请求损害赔偿等权利。

    第七百四十九条承租人占 有租赁物期间,租赁物造成第三人人身损害或者财产损失的,出租人不承担责任。

    .义

    本条是关于租赁物对第三人侵权出租人免责规则的规定。

    所谓租赁物对第三人的侵权责任,是指因租赁物本身或其设置、使用、保管等造成第三人人身损害或者财产损失而应承担的侵权责任。对于租赁物造成的第三人损害,出租人不承担责任。《国际融资租赁公约》第8条和《国际统一私法协会租赁示范法》第9条均有这样的规定。之所以如此规定.主要考虑,一是因为融资租赁的性质使然,因为出卖人、租赁物均由承租人选择确定,租赁物检验或者验收也是其完成的,租赁期间租赁物的维修、保管义务也由其承担,出租人--般都不参与,自然租赁物所可能致他人受有损害的危险也不应由出租人来承担。二是租赁物在承租人占有使用之中,其最有能力控制租赁物的致害风险。所以,在出租人对于租赁物致第三人损害没有过错时,就不能仅因其是出租人或者租赁物的所有权人而承担责任。

    关于租赁物造成第三人损害,在侵权行为的类型上,可能是一般侵权行为,如承租人对租赁物的使用致他人损害,如失火焚毁他人财物,或者保管不当致他人损害等,也可能构成特殊侵权行为,如构成本法第七编第四章至第十章的特殊侵权行为。无论为一般侵 权还是特殊侵权,出租人都不应承担责任。

     

    所谓出租人不应承担责任,应仿照《国际统一私法协会租赁示范法》的规定,明确规定出租人不向承租人和第三人承担责任。

    第七百五十条承租人应当 妥善保管、使用租赁物。承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。

    释义

    本条是关于承租人妥善保管、使用租赁物以及对租赁物的维修义务。租赁合同中,租赁物交与承租人占有、使用和收益,承租人应当妥善保管、使用租赁物,在这一点上,融资租赁合同与普通租赁合同是- -致的。但与普通.租赁合同不同的是,融资租赁合同中,在承租人占有租赁物期间,租赁物的维修义务由承租人承担,而在普通租赁中,租赁物的维修义务是由出租人承担的,除非有特别约定。

    融资租赁承租人同普通租赁承租人一样应当妥善保管、使用租赁物,所谓妥善保管、使用租赁物,是指承租人应尽到善良管理人的注意义务保管、使用租赁物,除合理的损耗及出租人同意的对租赁物的改变外,承租人应当维持租赁物在交付时的状态。

    第七百五十一条承租人占 有租赁物期间,租赁物毁损、灭失的,出租人有权请求承租人继续支付租金,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

    释义

    本条是关于租赁物毁损、灭失风险负担的约定。

    普通租赁中,当事人没有特别约定或者法律没有特别规定的,租赁期间租赁物毁损、灭失的风险通常由出租人承担。但是融资租赁与普通租赁不同,虽然租赁物的所有权属于出租人,但租赁物发生毁损、灭失的风险却由承租人承担。这是因为,融资租赁中,承租人支付的租金并不是用益租赁物的对价,而是租赁物购置成本的全部或大部分以及合理的经营利润构成,因此,即使租赁物因不可归责于双方当事人的事由发生毁损、灭失,致使承租人无法对租赁物使用、收益,但其租金支付义务仍不能免除。

    本条在适用中应注意以下几点:

    第一,须是承租人占有租赁物期间。在买卖合同中,租赁物在交付之前,毁损、灭失的风险由出卖人承担。自出卖人交付给承租人时起,租赁物毁损、灭失的风险即转移给承租人承担。

    第二,租赁物毁损、灭失,导致租赁物发生毁损、灭失的事由应当不可归责于出租人,如可归责于出租人,则出租人应当承担责任。

    第三,出租人有权请求承租人继续支付租金,也就是说,承租人不因租赁物毁损、灭失致其不能用益租赁物而免于租金的对待给付义务,因为租金具有信贷性质。除此而外,融资租赁合同是否继续履行,则视承租人能否按照出租人的要求修复租赁物或者购买同条件替代物而定,能够修复的或者购买同条件租赁物的,融资租赁合同则继续履行。

    第四,本条并非强制性规定,如果法律另有规定或者当事人另有约定的,则按照法律规定或者当事人的约定确定租赁物毁损、灭失的风险负担。

    第七百五十二条承租人应 当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的,出租人可以请求支付全部租金;也可以解除合同,收回租赁物。

    释义

    本条是关于承租人租金支付义务的规定。

    租金支付义务是融资租赁合同中承租人的主给付义务,承租人应当按照约定的金额、期限、方式等支付租金。承租人如果逾期不支付租金的.除非承租人明示拒绝支付租金或者承租人的行为表明其将不支付租金,出租人应当催告承租人在合理期限内支付,承租人仍不支付的,出租人可以请求支付全部租金,即所谓租金加速到期;也可以解除融资租赁合同,收回租赁物。

    关于承租人未按照约定支付租金,出租人是否须催告,前述《国际统-一私法协会租赁示范法》第29条第I款规定,“承租人连续两期未按约定支付租的出租人可以更求古什部租仝.....”这个规定并未将催告作为加速租金到期或者解除融资租赁合同的前置条件。本条规定是比较合理的,应当前置催告程序。

    关于救济方式,出租人享有选择权,一是选择请求承租人支付全部租金;二是选择解除合同,收回租赁物。规定出租人的选择权,可以让出租人根据实际情况,决定是加速租金到期,还是解除合同,收回租赁物。如果承租人有支付能力的,可以请求承租人支付全部租金;如果承租人丧失支付能力或者拒绝支付的,出租人也可以选择解除合同,收回租赁物,如果收回的租赁物的价值超过承租人所应承担的债务的,承租人可以按照本法第758条的规定,请求部分返还。

    第七百五十三条承租人未经出租人同意,将租赁 物转让、抵押、质押、投资入股或者以其他方式处分的,出租人可以解除融.资租赁合同。

    释义

    本条是关于承租人擅自处分租赁物,出租人可以解除合同的规定。

    融资租赁期间,租赁物的所有权属于出租人,出租人享有租赁物的所有权还是对其租金债权的一种担保。未经出租人同意,承租人擅自处分租赁物的.有可能使出租人的租金债权失去担保,对其租金债权的实现构成威胁。因此.承租人擅自处分租赁物的行为影响到出租人合同目的的实现,构成根本违约行为,出租人可以解除融资租赁合同。

    承租人未经出租人同意,对租赁物的处分,属于无权处分。第三人取得租赁物所有权或者其他物权符合善意取得条件的,租赁物所有权或者租赁物t的其他物权由第三人取得。为了限制承租人无权处分,防止第三人主张善意取得,出租人可以对租赁物所有权及其上存在承租人的租赁权予以登记,以对抗第三人的善意取得。承租人处分租赁物的方式,有转让,将租赁物抵押、质押,或者投资人股等,除此之外,最高法院在司法解释中,还将术经出租人同意的转租行为,也作为承租人擅自处分租赁物的行为予以规定。-般租赁中,未经出租人同意,承租人转租的,出租人可以解除租赁合同。在融资租赁中,也应如此解释。

    承租人无权处分租赁物的,出租人可以解除合同,请求返还租赁物,如租赁物已被第三人善意取得的,则出租人可以请求支付全部租金。

    第七百五十四条有下 列情形之一的,出租人或者承租人可以解除融资租赁合同:

    (一)出租人与出卖人订立的买卖合同解除、被确认无效或者被撤销,且未能重新订立买卖合同;

    (二)租赁物因不可归责于当事人的原因毁损、灭失,且不能修复或者确定替代物;

    (三)因出卖人的原因致使融资租赁合同的目的不能实现。

    释义

    本条是关于出租人、承租人共同解约事由的规定。

    普通租赁中,对于中途解约是否许可的问题,虽然有争议,但是基于租赁合同的继续性特点,通常认为,在租赁中途,当事人可以解除租赁合同。但融资租赁合同不同,出租人是按照承租人对出卖人、租赁物的选择而购买租赁物,并非自己需要而购买,租赁物往往具有专适于承租人使用的特性,很难再向其他人转让或出租。如果融资租赁合同被中途解约,出租人收回的租赁物将难以再行处分。从承租人角度来看,租赁物般价值较大,系承租人长期使用的资产,如允许出租人任意解约,也将给承租人的生产经营带来不利影响。因此,在通常情况下,当事人会在合同中约定禁止中途解约条款。有关的法律文件也认可禁止中途解约条款,如《国际统私法协会租赁示范法》第23条.即有此规定。

    但是,如果某事由的发生导致融资租赁合同的目的不能实现的,出租人或者承租人可以解除租赁合同。这些事由是:

    1.出租人与出卖人订立的买卖合同解除、被确认无效或者被撤销,且未能重新订立买卖合同。

    出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立买卖合同,因此,不论是.否可归责于出租人,如果买卖合同被解除、被确认无效或者被撤销后,未能重新订立买卖合同,就不能确定或取得租赁物,融资租赁合同履行不能,自应解除。

    2.租赁物因不可归责于当事人的原因毁损、灭失,H不能修复或者确定替代物。

    上述第一种事由应是发生在租赁物交付之前,但如果交付后,租赁物本身因不可归责于当事人的事由毁损、灭失,而且不能修复或者确定替代物的.则融资租赁合同同样发生履行不能,也应解除。

    3.因出卖人的原因致使融资租赁合同的目的不能实现。

    所谓出卖人的原因,主要指出卖人的违约行为或者依赖出卖人方可获得租赁物,而出卖人死亡、丧失行为能力或者破产、解散等。这些原因致融资租赁合同的目的不能实现时,可以解除合同。

    第七百五十五条融资租赁合同因 买卖合同解除、被确认无效或者被撤销而解除,出卖人、租赁物系由承租人选择的,出租人有权请求承租人赔偿相应损失;但是,因出租人原因致使买卖合同解除、被确认无效或者被撤销的除外。

    出租人的损失已经在买卖合同解除、被确认无效或者被撤销时获得赔偿的,承租人不再承担相应的赔偿责任。

    释义

    本条是关于买卖合同被解除等导致融资租赁合同解除时.出租人享有损害赔偿请求权的规定。

    融资租赁法律关系中的两份合同虽然各自有自身成立和生效的条件,但是,融资租赁的融资性质是目的,买卖合同往往是为履行融资租赁合同而订立的,其具有手段性。因此,如果买卖合同被解除、被撤销或者被确认无效,而又不能重订买卖合同的,则融资租赁合同就会因买卖合同落空面落空.此时,应当许可当事人解除合同。

    因出卖人的原因致使买卖合同被解除、被撤销或者被确认无效,给出租人造成损失的,出租人对出卖人享有损害赔偿请求权。但如果买卖合同的订立是基于承租人对于出卖人、租赁物的选择而订立的,对于因买卖合同被解除、被确认无效或者被撤销,致融资租赁合同解除而给出租人造成损失,出租人对于承租人也享有损害赔偿请求权。但由于两个请求权基于的合同关系不同,对出卖人的请求权基础是买卖合同被解除、被确认无效或者被撤销后的缔约过失责任;而对承租人的请求权基础是融资租赁合同被解除后的缔约过失责任或者是违约责任。因此,出卖人和承租人承担的应是不真正连带债务,出租人的请求权对出卖人或者承租人任一人或同时行使而得到满足时,其请求权消灭。由于导致买卖合同被解除、被确认无效或者被撤销的归责事由在于出卖人,因此,出卖人是终局责任人,如果承租人赔偿了损失的,在其承担损失赔偿范围内可以代位追偿。

    如果买卖合同被解除、被确认无效或者被撤销是因出租人的原因所致,或者原因主要在于出租人,则承租人不承担损失赔偿责任。

    第七百五十六条融 资租赁合同因租赁物交付承租人后意外毁损、灭失等不可归责于当事人的原因解除的,出租人可以请求承租人按照租赁物折旧情况给予补偿。

    释义

    本条是关于租赁合同因租赁物意外毁损、灭失解除时,出租人可以请求租赁物补偿的规定。

    融资租赁合同虽然从解释_上不许中途解约,但是如果发生了不可归责于当事人的原因,致使合同目的不能实现,合同也应准许解除。不可归责于当事人的原因,如不可抗力、情势变更等原因租赁物毁损、灭失,或者由于第三人的原因,租赁物毁损、灭失的。融资租赁合同中,租赁物交付给承租人后的意外毁损、灭失的风险由承租人承担,因此,即使租赁物毁损、灭失,但是,出租人仍然有权要求承租人继续支付租金。由于租赁物因不可归责于双方的原因毁损、灭失,承租人基于租赁合同对租赁物的用益目的已经不能实现,出租人以租赁物的所有权担保其租金债权清偿的目的也不能达到。因此,当事人可以依据本法第563条的规定解除合同。融资租赁合同解除不具有溯及力,仅从解除时向将来产生效力,即已经履行的不再返还,未履行的不再履行。因此,承租人可以不再支付租金,但是出租人可以根据租赁物的折旧情况请求承租人给予补偿

     

    第七百五十七条出租人和承租人可以约定租赁期限届满租赁物的归属;对租赁物的归属没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,租赁物的所有权归出租人。

    释义

    本条是关于租赁期满后,租赁物归属的规定。

    鉴于融资租赁合同的性质,在租赁期间,租赁物属于出租人所有,承租人支付的租金实际是购买租赁物的价款,出租人保有租赁物所有权主要是担保其租金债权。因此,在融资租赁合同中,关于租赁期满后租赁物归属的条款属于合同的主要条款。但如果约定租期届满后,租赁物直接归承租人所有的,则合同性质就可能不是融资租赁,而可能属于保留所有权的分期付款买卖。因此,融资租赁中,租期届满后,对于租赁物的归属,一般通过“退租、续租、留购”等方式确定。所谓退租,是指租期届满后,承租人将租赁物返还给出租人。续租是指租期届满后,当事人协商延长租期,合同继续有效。留购是指双方协商或者约定由承租人通过支付一定价款的方式以取得租赁物的所有权。租期届满后,是退租返还租赁物、续租还是留购,承租人享有选择权。如果没有约定或者约定不明确,由当事人通过补充协议确定,当事人不能达成协议的,依据合同性质、合同条款、合同目的、交易习惯等通过合同解释确定,如果仍然不能确定的,则租赁物的所有权归出租人。

    第七百五十八条当事人约定租赁期限届满租赁物归承租人所有,承租人已经支付大部分租金,但是无力支付剩余租金,出租人因此解除合同收回租赁物,收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的,承租人可以请求相应返还

    当事人约定租赁期限届满租赁物归出租人所有,因租赁物毁损、灭失或者附合、混合于他物致使承租人不能返还的,出租人有权请求承租人给予合理补偿。

    释义

    本条是关于租赁物返还与补偿问题的规定。

    租赁期间,因承租人无力继续支付租金,出租人解除合同收回租赁物.而此时,承租人已经支付了大部分租金,而租赁物的价值大于剩余的租金及费用的,就超过部分,如果不返还给承租人,显然对承租人是不公平的。

    本条第1款的适用条件:

    第一,当事人约定租赁期限届满租赁物归承租人所有,如果约定归出租人所有,就不存在中途解约后,对租赁物价值超过剩余租金和费用的部分的返还问题。

    第二,承租人支付了大部分租金,但是无力支付剩余租金。承租人支付了大部分租金,通常是指支付了超过60%以上的租金。

    第三,出租人因承租人不支付剩余租金而解除合同收回租赁物。

    第四,收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金及其他费用。由于承租人已经支付了大部分租金,其实也就是租赁物的大部分购置成本及费用承租人都已经支付了,剩余的已经是小部分了,而租赁物的价值可能会超过剩余的租金和费用。对于租赁物价值超过剩余租金及其费用的部分,在出租人解除合同收回租赁物时,承租人可以请求出租人返还,出租人不返还的,承租人可以拒绝出租人收回租赁物的请求。

    本条第2款的适用条件:

    第一,当事人约定租赁期满后租赁物归出租人所有。

    第二,租赁物毁损、灭失或者被附合、混合于他物致使租赁物不能返还。租赁期间,根据合同约定或者法律规定,出租人解除合同或者租赁期满后,承.租人都须向出租人返还租赁物。但有可能会发生一些情况,租赁物不能返还,这些情况包括:

    是租赁物毁损、灭失,这里的毁损、灭失显然应当是不可归责于出租人的原因导致的,否则,出租人无补偿请求权。在机期未届满之前,租质物毁损、灭失,出租人解除合同的,可以按照本法第756条的规定处理。租期届满后,出租人可以请求承租人给子合理补偿。

    二是租赁物因附合、混合于他物而为他人取得,此时,承租人无法返还。

    应注意的是,此种情形也应不可归责于出租人,如可归责于出租人,则出租人应当按照添附规则向第三人为补偿请求权。租赁期满,承租人不能返还的.出.租人可以请求承租人给予合理补偿,如可归责于承租人致租赁物被附合、混合于他物而不能返还的,出租人可以请求承租人赔偿损失,这里发生请求权竞合,出租人可以择行使。

    第七百五十九条当 事人约定租赁期限届满,承租人仅需向出租人支付象征性价款的,视为约定的租金义务履行完毕后租赁物的所有权归承租人。

    释义

    本条是关于租赁物所有权通过留购方式归承租人的规定。

    融资租赁期满后,对于租赁物的归属,如前所述,当事人一般通过“退租、续租、留购”等方式确定。从实践来看,当事人可以约定支付名义性或者象征性价款,就可以获得租赁物的所有权,即以留购的方式由承租人取得租赁物的所有权。融资租赁合同中,虽然租赁物的所有权属于出租人,但该所有权通常只是其对承租人租金债权的担保,租赁期间,承租人不支付租金的,出租人可以解除融资租赁合同取回租赁物,从而实现其担保租金债权的功能。租赁期满后,出租人租赁物的所有权对其租金债权的担保使命已经完成,租赁物对于出租人而言已经失去其利用价值,让承租人取得租赁物,更能发挥租赁物的效用。

    当事人如果约定租赁期满后,承租人仅需支付象征性价款的.则租赁物的所有权在约定的租金义务履行完毕后即归承租人。因为,价款仅具有象征性.而无实质意义,租金的支付义务才是实质性的,在租金支付完毕后,承租人即取得租赁物的所有权。之所以这么约定,主要是区别于分期付款的头卖或者其他动产担保交易。

    第七百六十条融资租赁合同无效,当 事人就该情形下租赁物的归属有约定的,按照其约定;没有约定或者约定不明确的,租赁物应当返还出租人。但是,因承租人原因致使合同无效,出租人不请求返还或者返还后会显著降低租赁物效用的,粗赁物的所有权归承租人,由承租人给予出租人合理补偿。

    释义

    本条是关于融资租赁合同无效,租赁物处理的规定。

    根据本法总则第157条规定,融资租赁合同被确认无效后,承租人应当向出租人返还租赁物。但是,如前所述,在融资租赁交易中,租赁物对于出租人和承租人的功用和意义不同,出租人更关心租赁物的担保作用;而承租人更注重租赁物的用益价值。因此,返还租赁物可能对于承租人的生产经营活动产生较大的影响。在实践中,双方关于租赁物是否返还的问题,一-是一方坚持返还,另一方不想返还,争夺租赁物的所有权。二是双方都视租赁物为负担,拒绝接受租赁物。为避免这样的争议出现,首先,鼓励当事人就此情形下租赁物的归属予以约定。其次,如果没有约定或者约定不明确的,因租赁物所有权属于出租人,因此,应当返还出租人。三是如果合同无效可归责于承租人时,出租人虽然可以请求返还租赁物,但是出租人不请求返还或者返还后显著降低租赁物的效用的,此时,从保护无过错方的角度来看,因出租人无过错,如果仍然强求返还给出租人,则对于出租人是不公平的。因此,这种情况下应确定租赁物所有权归承租人,由承租人给予出租人合理补偿。